Введение
В настоящее время общепризнанной составляющей эффективного режима обеспечительных сделок (в том числе залоговых) является наличие реестра обеспечительных прав.
Реестр обеспечительных прав – это обобщающий термин для обозначения реестра, содержащего информацию о возможном наличии в отношении того или иного имущества обременения в форме обеспечительного права (в том числе залога) . Внесение такой информации в реестр и ее опубликование в реестре является способом, с помощью которого обеспечение приобретает обязательную силу в отношении третьих лиц.
Реестр обеспечительных прав призван обеспечить публичность обеспечений, установленных или которые могут быть установлены в отношении имущества. В этом отношении система реестра обеспечительных права отличается от правоустанавливающей системы государственной регистрации (например, реестра прав на недвижимое имущество, реестра исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации) тем, что не носит правоустанавливающего (правоподтверждающего) характера.
Благодаря публичности обеспечений гарантируется открытость и ясность для участников рынка в отношении наличия возможного обеспечения в отношении имущества, что, в свою очередь, является одним из факторов принятия положительного решения о вступлении с тем или иным лицом в деловые отношения.
Обязательность обеспечения в отношении третьих лиц с момента, когда оно признается общеизвестным
Гласность (публичность) обеспечительного права, обременяющего имущество, является одним из необходимых условий его действия. В силу принципа гласности обеспечительное право, обременяющее имущество, имеет силу в отношении третьих лиц только при условии, если оно стало общеизвестным для таких третьих лиц (стало «публичным»).
Так, традиционным способом обеспечения публичности залога является передача владения имуществом залогодержателю. В частности, этим объясняется наличие до недавнего времени (и сохранившееся в некоторых законодательствах) требование законодательств различных юрисдикций о передаче предмета залога во владение залогодержателю для действительности права залога. Владение в данном случае служит своего рода сигналом для общества о наличии в отношении имущества соответствующих отношений.
Далее, с появлением в отношении ряда видов имуществ (прежде всего, объектов недвижимости) реестров прав, а также реестров о компаниях публичность обременения имущества обеспечивается специальными отметками в таких реестрах.
Однако указанные реестры имеют очень узкое применение (в связи с тем, что реестры созданы в отношении определенных видов имущества), либо ограниченное использование (в связи с тем, что третье лицо не может достаточно оперативно получить необходимую информацию). Ограниченный перечень имущества, в отношении которого может быть получена информация о наличии (возможном наличии) обеспечения, недостаточная доступность такой информации (включая низкую скорость ее получения на основании официального запроса) не отвечают потребностям современного оборота, объем и скорость сделок которого постоянно увеличиваются.
В ответ на такие запросы появляется реестр обеспечительных прав (сначала в штатах США, а затем – в более усовершенствованном виде – в провинциях Канады, и далее – во многих других государствах), в который вносятся информация об обеспечениях в отношении всех видов имуществ (за исключением тех, в отношении которых существуют специальные реестры, не ликвидированные после создания реестра обеспечительных прав). При этом для внесения информации в реестр обеспечительных прав используется упрощенный порядок, основанный на концепции уведомления об обеспечении.
Уведомление, а не подтверждение обеспечительного права
Реестр обеспечительных прав основан на том, что в него вносится информация, представляющая собой уведомление (третьих лиц) о возможном наличии обеспечения в отношении имущества. Это означает, что внесение информации в реестр обеспечительных прав не является условием для создания такого права в отношениях между сторонами обеспечительной сделки (например, между залогодателем и залогодержателем), а также не имеет какого-либо значения для решения вопроса о действительности или для подтверждения наличия обеспечительного права или других вопросов, за исключением вопроса об определении старшинства (приоритета) прав кредиторов, требования которых обеспечены в форме обеспечительного права в имуществе (обеспеченные кредиторы) (см. далее).
Такое построение системы обеспечительного реестра объясняется тем, что его целью является предоставление третьим лицам информации об обязательном для них обременении имущества в форме обеспечительного права (то есть обеспечении, против которого в будущем они не смогут сделать возражение о «незнании» его наличия). Но внесение в реестр и предоставление из него указанной информации не должны быть связаны с теми ограничениями и издержками, которые имеет обязательная регистрация прав и обременений имущества.
Правоустанавливающая система (система, которая регистрирует обеспечение по аналогии с правом собственности на имущество) связана с большими издержками и затратами для сторон обеспечительной сделки и для государства, обеспечивающего функционирование правоустанавливающей системы регистрации, так как (а) для регистрации в ней обеспечения стороны должны пройти формальную процедуру подачи и рассмотрения уполномоченным органом документов по сделке; (б) раскрыть коммерческие условия своих договоренностей. Необходимость регистрации обеспечения по аналогии с регистрацией права собственности на имущество может быть оправдана в случаях, когда уже созданы или создаются реестры, в которых регистрируются права на имущество (например, в случае с такими реестрами, как реестр акционеров, реестр владельцев ценных бумаг), но совершенно не оправдана в отношении всего остального имущества. В последнем случае ни стороны сделки, ни государство не заинтересованы в создании громоздкой системы правоустанавливающего реестра в отношении всего имущества, достаточно создание реестра, позволяющего установить обязательные для третьих лиц обеспечения, а остальные правомочия (в том наличие права собственности у лица, предоставляющего обеспечение) в отношении имущества стороны могут установить в рамках переговоров между собой.
Реестр обеспечительных прав не регулирует и не должен регулировать права и обязанности сторон обеспечительной сделки. Данный реестр (а) уведомляет о возможном наличии обеспечения в отношении имущества и (б) предоставляет информацию о том, где может быть получена более подробная информация о таком обеспечении (в реестре содержится информация о лице, предоставившем обеспечение, и лице, в пользу которого установлено обеспечение).
Определение старшинства (приоритета) прав обеспеченных кредиторов
Внесение информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав (с условием, что реестр обеспечивает ее публичность для любого лица) имеет значение только для определения, когда обременение имущества считается ставшим публичным для третьих лиц, то есть для определения старшинства (приоритета) прав обеспеченных кредиторов.
Например, залогодержатель, информация о залоге в пользу которого внесена в реестр обеспечительных прав ранее (например, 01 июня 2012 года, 10 часов 00 минут), имеет приоритет по отношению к залогодержателю, информация о залоге в пользу которого внесена в реестр обеспечительных прав позднее (например, 01 июня 2012 года, 10 часов 05 минут). При этом на такой вывод никаким образом не влияет тот факт, когда с каждым залогодержателем был заключен договор залога (так называемое правило «кто первый зарегистрировал, тот и первый» (first to register rule). Например, первый залогодержатель будет иметь приоритет и в том случае, если второй залогодержатель заключил договор залога с залогодателем ранее, чем первый залогодержатель.
Наличие большего приоритета у обеспеченного кредитора, включая залогодержателя, означает, что такой обеспеченный кредитор имеет преимущественное право по отношению к иным обеспеченным кредиторам, которым было предоставлено обеспечение в отношении того же имущества, что и обеспеченному кредитору с большим приоритетом, получить удовлетворение своих требований за счет данного имущества.
Например, если залогодержатель ранее других внес в реестр обеспечительных прав запись о залоге в его пользу (старший залогодержатель), то при обращении взыскания на предмет залога другим залогодержателем, внесшим запись о залоге позднее (младший залогодержатель), старший залогодержатель вправе требовать прекращения такой процедуры и самостоятельно обратить взыскания на предмет залога (при внесудебном обращении взыскания) либо получить удовлетворение своих требований за счет вырученных от реализации предмета залога средств преимущественно по отношению к младшему залогодержателю (при судебном обращении взыскания).
Влияние фактического знания лица об обеспечении на определение приоритета обеспечительного права
При наличии системы регистрации обеспечения в реестре обеспечительных прав для определения приоритета права обеспеченного кредитора фактическое знание лица о наличии обеспечения не должно иметь значения. Этот подход объясняется необходимостью сделать процесс определения приоритета обеспечительных прав объективным, и тем самым снизить количество споров при решении вопроса о приоритете обеспечительного права. Кроме того, такой подход значительно снижает неопределенность для приобретателей обремененного имущества. В частности, при приобретении третьим лицом предмета залога, в отношении которого в реестр обеспечительных прав не внесена запись о залоге, такое лицо приобретает имущество свободным от права залога – вне зависимости от того, знало оно или нет о залоге.
Соотношение внесения информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав с другими способами уведомления третьих лиц (получения приоритета)
Внесение информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав является одним из способов уведомления третьих лиц о наличии (возможном наличии) обеспечительного права в отношении имущества наряду с такими способами, как передача владения, регистрация обеспечения (в отношении имущества, права на которые регистрируются в специальном правоустанавливающем реестре) и (в отношении финансовых активов, в том числе ценных бумаг) контроль.
При этом регистрация в правоустанавливающем реестре и получение контроля являются специальными способами в отношении определенного в специальном законодательстве имущества, тогда как передача владения и регистрация в реестре обеспечительных прав носят общий, универсальный характер (применяются в отношении всего имущества, для которого не создано специальное законодательство о фиксации прав и обременений). В связи с этим между данными последними двумя способами уведомления третьих лиц может возникнуть конкуренция: передача владения может возникнуть ранее регистрации в реестре обеспечительных прав, и наоборот. В таком случае вопрос о том, какому из обеспеченных кредиторов принадлежит больший приоритет решается в разных юрисдикциях поразному. Так, в Сербии, Франции владение и регистрация в реестре обеспечительных прав равнозначны как способы получения приоритета, и права залогодержателей определяются датой передачи владения и датой регистрации в реестре обеспечительных прав (в зависимости от того, какая дата наступила ранее). Напротив, в Молдове регистрация в реестре обеспечительных прав обладает преимуществом по отношению к передаче владения, то есть обеспеченный кредитор, получивший приоритет посредством внесения записи об обеспечении в реестр, имеет больший приоритет по отношению к обеспеченному кредитору, получившему приоритет посредством передачи ему владения (даже в том случае, если владение было передано ранее регистрации).
Значение реестра обеспечительных прав
Реестр обеспечительных прав имеет очень важное значение для оборота и привлечения финансирования, поскольку такой реестр обеспечивает публичность обеспечительных прав, на основании которой обеспечения становятся обязательными для всех третьих лиц. Такая публичность обеспечений обеспечивает открытость и ясность для участников рынка в отношении наличия возможного обременения имущества (в форме обеспечительного права), что, в свою очередь, является одним из факторов принятия положительного решения о вступлении с тем или иным лицом в деловые отношения.
В частности, публичность обеспечений позволяет вовлечь в оборот большой объем имущества, права на которое не регистрируются в специально созданных (правоустанавливающих) реестрах, в качестве предмета залога для обеспечения обязательств по привлекаемому финансированию (например, по кредиту или по облигациям).
Так, по оценкам Международной Финансовой Корпорации (International Finance Corporation) в государствах, в которых не развито законодательство об обеспечениях и не создан реестр обеспечительных прав, основную долю принимаемого в залог имущества составляет недвижимое имущество, тогда как в государствах с развитым законодательством об обеспечениях и с функционирующим реестром обеспечительных прав движимое имущество расценивается как ценный предмет обеспечения, которое принимается финансирующими организациями в залог при предоставлении кредитов без существенной скидки в их оценке (дисконтирования), обусловленной наличием правовой неопределенности относительно получения приоритета в результате заключения договора залога в отношении такого имущества.
Сфера применения реестра обеспечительных прав и функциональный подход
Регистрация обеспечения в реестре обеспечительных прав может носить генеральный характер, под которым подразумевается возможность регистрации в таком реестре любого права, функционально являющегося обеспечительным. Например, применительно к российскому праву правами, функционально являющимися обеспечительными, являются сохранение права собственности за продавцом, лизинг, обеспечительная уступка.
Генеральный характер реестра обеспечительных прав создается в тех государствах, законодательство которых переходят от регулирования отдельными нормами каждого вида обеспечения к универсальному регулированию, в соответствии с которым все прежние обеспечительные права в отношении имущества, подчинявшиеся различным нормам, получают единообразные правила. При этом критерием, определяющим применение обеспечительного законодательства, является функциональное назначение соответствующего права: если функциональным назначением права является предоставление обеспечения в отношении имущества, то оно подчиняется режиму единого законодательства об обеспечениях.
Одним из самых ярких и первых примеров применения функционального подхода является Статья 9 Единообразного Торгового Кодекса Соединенных Штатов Америки. В соответствии с данной Статьей 9 все обеспечительные инструменты общего права, права справедливости и законодательства были обобщены в общей концепции «договора об обеспечении» (security agreement), создающего «обеспечительный интерес» (security interest).
Этот подход был воспринят рядом законодательств и некоторыми международными организациями, осуществляющими поддержку государств при разработке нового законодательства об обеспечении. В частности, Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по обеспеченным сделкам (2010) содержит рекомендацию, в соответствии с которой в наиболее возможной степени все сделки, которые создают права в отношении любого вида имущества с целью обеспечения исполнения обязательства (то есть выполняют обеспечительные функции), должны рассматриваться как обеспечительные сделки и регулироваться такими же правилами, которые применимы к обеспечению, или, по крайней мере, на аналогичных принципах. В соответствии с функциональным подходом к сделкам, выполняющим обеспечительные функции, должны применяться аналогичные правила, как минимум, касательно создания, действия в отношении третьих лиц, приоритета (старшинства) и принудительного исполнения (обращения взыскания).
Универсальные характеристики реестра обеспечительных прав
В государствах используются различные термины и механизмы для системы регистрации обеспечения в реестре обеспечительных прав.
Однако универсальной лучшей практикой является то, что данная система строится на основе реестра, то есть централизованной, публичной и общедоступной совокупности сведений о возможности существования обеспечительных прав либо (в государствах, в которых не используется функциональный подход) о возможности существования залога.
Создающиеся в настоящее время реестры обеспечительных прав являются электронными. Электронная форма реестра позволяет достичь быстрого и необременительного внесения информации в реестр (через сайт реестра), доступности и открытости сведений реестра (через сайт реестра), а также эффективности с точки зрения расходов на поддержание системы реестра обеспечительных прав (в частности благодаря отсутствию необходимости принимать и хранить бумажные документы).
При этом реестры обеспечительных прав, созданные ранее на бумажной основе, постепенно переходят на электронную форму (сведения вносятся в реестр с использованием информационнокоммуникационных технологий, сведения хранятся в реестре в электронном формате, запрос сведений из реестра осуществляется в электронном формате с использованием информационнокоммуникационных технологий, запрошенные сведения предоставляются в электронном формате).
Для внесения информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав не требуется представлять на рассмотрение какого-либо лица документы по сделке, в том числе договор, требования по которому обеспечиваются, договор, на основании которого создается обеспечение. Достаточно заполнить на сайте реестра стандартную форму, содержащую поля-сведения, необходимые для внесения в реестр записи об обеспечении в соответствии с законодательством (сведения, которые необходимы для того чтобы уведомить третьих лиц о возможности существования обеспечения в отношении имущества). Как правило, такими полями являются имя (наименование) и другие необходимые идентификационные данные залогодателя, залогодержателя, описание предмета обеспечения. При этом реестр функционирует таким образом, что система не позволяет внести запись в реестр, если не заполнены все поля, тем самым устраняется необходимость привлекать каких-либо «регистраторов» для проверки правильности заполнения форм.
Внесение записи об обеспечении в реестр, а также ее поиск в реестре осуществляются против (то есть по критерию) уникальных идентификационных данных залогодателя. Помимо этого, поиск в реестре может также осуществляться по имуществу, когда оно имеет уникальный серийный номер (например, автомобили, имеющие VIN).
Принцип внесения записи об обеспечении в реестр обеспечительных прав и ее поиска по критерию «уникальные идентификационные данные залогодателя» объясняется тем, что большая часть движимого имущества, на которое распространяет свое действие реестр, не имеет каких-либо уникальных индивидуализирующих признаков, кроме принадлежности определенному лицу, которые бы позволили любому лицу, осуществляющему поиск информации в реестре, определить об обременении какого имущества внесена запись в реестр.
Реестр обеспечительных прав позволяет осуществлять поиск записей об обременении любому лицу. Как правило, такой поиск осуществляется без взимания какой-либо платы.
Реестр обеспечительных прав не является средством пополнения бюджета или получения прибыли, плата за его услуги устанавливается на минимальном уровне, для того чтобы обеспечить каждому доступ к его услугам.
Российский опыт
В России обсуждается идея создания реестра только в отношении информации о залоге (реестр уведомлений о залоге).
В частности, Министерство финансов Российской Федерации разработало проект Федерального закона «О регистрации уведомлений о залоге движимого имущества» (в октябре 2011 года была представлена новая версия проекта, работа над которым ведется с сентября 2006 года).
Также Министерство экономического развития готовит проект Федерального закона «Об учете залогов движимого имущества», основанный на Концепции «Система регистрации в России», содержащей основные требования к будущему реестру залогов в России.
В настоящее время общепризнанной составляющей эффективного режима обеспечительных сделок (в том числе залоговых) является наличие реестра обеспечительных прав.
Реестр обеспечительных прав – это обобщающий термин для обозначения реестра, содержащего информацию о возможном наличии в отношении того или иного имущества обременения в форме обеспечительного права (в том числе залога) . Внесение такой информации в реестр и ее опубликование в реестре является способом, с помощью которого обеспечение приобретает обязательную силу в отношении третьих лиц.
Реестр обеспечительных прав призван обеспечить публичность обеспечений, установленных или которые могут быть установлены в отношении имущества. В этом отношении система реестра обеспечительных права отличается от правоустанавливающей системы государственной регистрации (например, реестра прав на недвижимое имущество, реестра исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации) тем, что не носит правоустанавливающего (правоподтверждающего) характера.
Благодаря публичности обеспечений гарантируется открытость и ясность для участников рынка в отношении наличия возможного обеспечения в отношении имущества, что, в свою очередь, является одним из факторов принятия положительного решения о вступлении с тем или иным лицом в деловые отношения.
Обязательность обеспечения в отношении третьих лиц с момента, когда оно признается общеизвестным
Гласность (публичность) обеспечительного права, обременяющего имущество, является одним из необходимых условий его действия. В силу принципа гласности обеспечительное право, обременяющее имущество, имеет силу в отношении третьих лиц только при условии, если оно стало общеизвестным для таких третьих лиц (стало «публичным»).
Так, традиционным способом обеспечения публичности залога является передача владения имуществом залогодержателю. В частности, этим объясняется наличие до недавнего времени (и сохранившееся в некоторых законодательствах) требование законодательств различных юрисдикций о передаче предмета залога во владение залогодержателю для действительности права залога. Владение в данном случае служит своего рода сигналом для общества о наличии в отношении имущества соответствующих отношений.
Далее, с появлением в отношении ряда видов имуществ (прежде всего, объектов недвижимости) реестров прав, а также реестров о компаниях публичность обременения имущества обеспечивается специальными отметками в таких реестрах.
Однако указанные реестры имеют очень узкое применение (в связи с тем, что реестры созданы в отношении определенных видов имущества), либо ограниченное использование (в связи с тем, что третье лицо не может достаточно оперативно получить необходимую информацию). Ограниченный перечень имущества, в отношении которого может быть получена информация о наличии (возможном наличии) обеспечения, недостаточная доступность такой информации (включая низкую скорость ее получения на основании официального запроса) не отвечают потребностям современного оборота, объем и скорость сделок которого постоянно увеличиваются.
В ответ на такие запросы появляется реестр обеспечительных прав (сначала в штатах США, а затем – в более усовершенствованном виде – в провинциях Канады, и далее – во многих других государствах), в который вносятся информация об обеспечениях в отношении всех видов имуществ (за исключением тех, в отношении которых существуют специальные реестры, не ликвидированные после создания реестра обеспечительных прав). При этом для внесения информации в реестр обеспечительных прав используется упрощенный порядок, основанный на концепции уведомления об обеспечении.
Уведомление, а не подтверждение обеспечительного права
Реестр обеспечительных прав основан на том, что в него вносится информация, представляющая собой уведомление (третьих лиц) о возможном наличии обеспечения в отношении имущества. Это означает, что внесение информации в реестр обеспечительных прав не является условием для создания такого права в отношениях между сторонами обеспечительной сделки (например, между залогодателем и залогодержателем), а также не имеет какого-либо значения для решения вопроса о действительности или для подтверждения наличия обеспечительного права или других вопросов, за исключением вопроса об определении старшинства (приоритета) прав кредиторов, требования которых обеспечены в форме обеспечительного права в имуществе (обеспеченные кредиторы) (см. далее).
Такое построение системы обеспечительного реестра объясняется тем, что его целью является предоставление третьим лицам информации об обязательном для них обременении имущества в форме обеспечительного права (то есть обеспечении, против которого в будущем они не смогут сделать возражение о «незнании» его наличия). Но внесение в реестр и предоставление из него указанной информации не должны быть связаны с теми ограничениями и издержками, которые имеет обязательная регистрация прав и обременений имущества.
Правоустанавливающая система (система, которая регистрирует обеспечение по аналогии с правом собственности на имущество) связана с большими издержками и затратами для сторон обеспечительной сделки и для государства, обеспечивающего функционирование правоустанавливающей системы регистрации, так как (а) для регистрации в ней обеспечения стороны должны пройти формальную процедуру подачи и рассмотрения уполномоченным органом документов по сделке; (б) раскрыть коммерческие условия своих договоренностей. Необходимость регистрации обеспечения по аналогии с регистрацией права собственности на имущество может быть оправдана в случаях, когда уже созданы или создаются реестры, в которых регистрируются права на имущество (например, в случае с такими реестрами, как реестр акционеров, реестр владельцев ценных бумаг), но совершенно не оправдана в отношении всего остального имущества. В последнем случае ни стороны сделки, ни государство не заинтересованы в создании громоздкой системы правоустанавливающего реестра в отношении всего имущества, достаточно создание реестра, позволяющего установить обязательные для третьих лиц обеспечения, а остальные правомочия (в том наличие права собственности у лица, предоставляющего обеспечение) в отношении имущества стороны могут установить в рамках переговоров между собой.
Реестр обеспечительных прав не регулирует и не должен регулировать права и обязанности сторон обеспечительной сделки. Данный реестр (а) уведомляет о возможном наличии обеспечения в отношении имущества и (б) предоставляет информацию о том, где может быть получена более подробная информация о таком обеспечении (в реестре содержится информация о лице, предоставившем обеспечение, и лице, в пользу которого установлено обеспечение).
Определение старшинства (приоритета) прав обеспеченных кредиторов
Внесение информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав (с условием, что реестр обеспечивает ее публичность для любого лица) имеет значение только для определения, когда обременение имущества считается ставшим публичным для третьих лиц, то есть для определения старшинства (приоритета) прав обеспеченных кредиторов.
Например, залогодержатель, информация о залоге в пользу которого внесена в реестр обеспечительных прав ранее (например, 01 июня 2012 года, 10 часов 00 минут), имеет приоритет по отношению к залогодержателю, информация о залоге в пользу которого внесена в реестр обеспечительных прав позднее (например, 01 июня 2012 года, 10 часов 05 минут). При этом на такой вывод никаким образом не влияет тот факт, когда с каждым залогодержателем был заключен договор залога (так называемое правило «кто первый зарегистрировал, тот и первый» (first to register rule). Например, первый залогодержатель будет иметь приоритет и в том случае, если второй залогодержатель заключил договор залога с залогодателем ранее, чем первый залогодержатель.
Наличие большего приоритета у обеспеченного кредитора, включая залогодержателя, означает, что такой обеспеченный кредитор имеет преимущественное право по отношению к иным обеспеченным кредиторам, которым было предоставлено обеспечение в отношении того же имущества, что и обеспеченному кредитору с большим приоритетом, получить удовлетворение своих требований за счет данного имущества.
Например, если залогодержатель ранее других внес в реестр обеспечительных прав запись о залоге в его пользу (старший залогодержатель), то при обращении взыскания на предмет залога другим залогодержателем, внесшим запись о залоге позднее (младший залогодержатель), старший залогодержатель вправе требовать прекращения такой процедуры и самостоятельно обратить взыскания на предмет залога (при внесудебном обращении взыскания) либо получить удовлетворение своих требований за счет вырученных от реализации предмета залога средств преимущественно по отношению к младшему залогодержателю (при судебном обращении взыскания).
Влияние фактического знания лица об обеспечении на определение приоритета обеспечительного права
При наличии системы регистрации обеспечения в реестре обеспечительных прав для определения приоритета права обеспеченного кредитора фактическое знание лица о наличии обеспечения не должно иметь значения. Этот подход объясняется необходимостью сделать процесс определения приоритета обеспечительных прав объективным, и тем самым снизить количество споров при решении вопроса о приоритете обеспечительного права. Кроме того, такой подход значительно снижает неопределенность для приобретателей обремененного имущества. В частности, при приобретении третьим лицом предмета залога, в отношении которого в реестр обеспечительных прав не внесена запись о залоге, такое лицо приобретает имущество свободным от права залога – вне зависимости от того, знало оно или нет о залоге.
Соотношение внесения информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав с другими способами уведомления третьих лиц (получения приоритета)
Внесение информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав является одним из способов уведомления третьих лиц о наличии (возможном наличии) обеспечительного права в отношении имущества наряду с такими способами, как передача владения, регистрация обеспечения (в отношении имущества, права на которые регистрируются в специальном правоустанавливающем реестре) и (в отношении финансовых активов, в том числе ценных бумаг) контроль.
При этом регистрация в правоустанавливающем реестре и получение контроля являются специальными способами в отношении определенного в специальном законодательстве имущества, тогда как передача владения и регистрация в реестре обеспечительных прав носят общий, универсальный характер (применяются в отношении всего имущества, для которого не создано специальное законодательство о фиксации прав и обременений). В связи с этим между данными последними двумя способами уведомления третьих лиц может возникнуть конкуренция: передача владения может возникнуть ранее регистрации в реестре обеспечительных прав, и наоборот. В таком случае вопрос о том, какому из обеспеченных кредиторов принадлежит больший приоритет решается в разных юрисдикциях поразному. Так, в Сербии, Франции владение и регистрация в реестре обеспечительных прав равнозначны как способы получения приоритета, и права залогодержателей определяются датой передачи владения и датой регистрации в реестре обеспечительных прав (в зависимости от того, какая дата наступила ранее). Напротив, в Молдове регистрация в реестре обеспечительных прав обладает преимуществом по отношению к передаче владения, то есть обеспеченный кредитор, получивший приоритет посредством внесения записи об обеспечении в реестр, имеет больший приоритет по отношению к обеспеченному кредитору, получившему приоритет посредством передачи ему владения (даже в том случае, если владение было передано ранее регистрации).
Значение реестра обеспечительных прав
Реестр обеспечительных прав имеет очень важное значение для оборота и привлечения финансирования, поскольку такой реестр обеспечивает публичность обеспечительных прав, на основании которой обеспечения становятся обязательными для всех третьих лиц. Такая публичность обеспечений обеспечивает открытость и ясность для участников рынка в отношении наличия возможного обременения имущества (в форме обеспечительного права), что, в свою очередь, является одним из факторов принятия положительного решения о вступлении с тем или иным лицом в деловые отношения.
В частности, публичность обеспечений позволяет вовлечь в оборот большой объем имущества, права на которое не регистрируются в специально созданных (правоустанавливающих) реестрах, в качестве предмета залога для обеспечения обязательств по привлекаемому финансированию (например, по кредиту или по облигациям).
Так, по оценкам Международной Финансовой Корпорации (International Finance Corporation) в государствах, в которых не развито законодательство об обеспечениях и не создан реестр обеспечительных прав, основную долю принимаемого в залог имущества составляет недвижимое имущество, тогда как в государствах с развитым законодательством об обеспечениях и с функционирующим реестром обеспечительных прав движимое имущество расценивается как ценный предмет обеспечения, которое принимается финансирующими организациями в залог при предоставлении кредитов без существенной скидки в их оценке (дисконтирования), обусловленной наличием правовой неопределенности относительно получения приоритета в результате заключения договора залога в отношении такого имущества.
Сфера применения реестра обеспечительных прав и функциональный подход
Регистрация обеспечения в реестре обеспечительных прав может носить генеральный характер, под которым подразумевается возможность регистрации в таком реестре любого права, функционально являющегося обеспечительным. Например, применительно к российскому праву правами, функционально являющимися обеспечительными, являются сохранение права собственности за продавцом, лизинг, обеспечительная уступка.
Генеральный характер реестра обеспечительных прав создается в тех государствах, законодательство которых переходят от регулирования отдельными нормами каждого вида обеспечения к универсальному регулированию, в соответствии с которым все прежние обеспечительные права в отношении имущества, подчинявшиеся различным нормам, получают единообразные правила. При этом критерием, определяющим применение обеспечительного законодательства, является функциональное назначение соответствующего права: если функциональным назначением права является предоставление обеспечения в отношении имущества, то оно подчиняется режиму единого законодательства об обеспечениях.
Одним из самых ярких и первых примеров применения функционального подхода является Статья 9 Единообразного Торгового Кодекса Соединенных Штатов Америки. В соответствии с данной Статьей 9 все обеспечительные инструменты общего права, права справедливости и законодательства были обобщены в общей концепции «договора об обеспечении» (security agreement), создающего «обеспечительный интерес» (security interest).
Этот подход был воспринят рядом законодательств и некоторыми международными организациями, осуществляющими поддержку государств при разработке нового законодательства об обеспечении. В частности, Руководство ЮНСИТРАЛ для законодательных органов по обеспеченным сделкам (2010) содержит рекомендацию, в соответствии с которой в наиболее возможной степени все сделки, которые создают права в отношении любого вида имущества с целью обеспечения исполнения обязательства (то есть выполняют обеспечительные функции), должны рассматриваться как обеспечительные сделки и регулироваться такими же правилами, которые применимы к обеспечению, или, по крайней мере, на аналогичных принципах. В соответствии с функциональным подходом к сделкам, выполняющим обеспечительные функции, должны применяться аналогичные правила, как минимум, касательно создания, действия в отношении третьих лиц, приоритета (старшинства) и принудительного исполнения (обращения взыскания).
Универсальные характеристики реестра обеспечительных прав
В государствах используются различные термины и механизмы для системы регистрации обеспечения в реестре обеспечительных прав.
Однако универсальной лучшей практикой является то, что данная система строится на основе реестра, то есть централизованной, публичной и общедоступной совокупности сведений о возможности существования обеспечительных прав либо (в государствах, в которых не используется функциональный подход) о возможности существования залога.
Создающиеся в настоящее время реестры обеспечительных прав являются электронными. Электронная форма реестра позволяет достичь быстрого и необременительного внесения информации в реестр (через сайт реестра), доступности и открытости сведений реестра (через сайт реестра), а также эффективности с точки зрения расходов на поддержание системы реестра обеспечительных прав (в частности благодаря отсутствию необходимости принимать и хранить бумажные документы).
При этом реестры обеспечительных прав, созданные ранее на бумажной основе, постепенно переходят на электронную форму (сведения вносятся в реестр с использованием информационнокоммуникационных технологий, сведения хранятся в реестре в электронном формате, запрос сведений из реестра осуществляется в электронном формате с использованием информационнокоммуникационных технологий, запрошенные сведения предоставляются в электронном формате).
Для внесения информации об обеспечении в реестр обеспечительных прав не требуется представлять на рассмотрение какого-либо лица документы по сделке, в том числе договор, требования по которому обеспечиваются, договор, на основании которого создается обеспечение. Достаточно заполнить на сайте реестра стандартную форму, содержащую поля-сведения, необходимые для внесения в реестр записи об обеспечении в соответствии с законодательством (сведения, которые необходимы для того чтобы уведомить третьих лиц о возможности существования обеспечения в отношении имущества). Как правило, такими полями являются имя (наименование) и другие необходимые идентификационные данные залогодателя, залогодержателя, описание предмета обеспечения. При этом реестр функционирует таким образом, что система не позволяет внести запись в реестр, если не заполнены все поля, тем самым устраняется необходимость привлекать каких-либо «регистраторов» для проверки правильности заполнения форм.
Внесение записи об обеспечении в реестр, а также ее поиск в реестре осуществляются против (то есть по критерию) уникальных идентификационных данных залогодателя. Помимо этого, поиск в реестре может также осуществляться по имуществу, когда оно имеет уникальный серийный номер (например, автомобили, имеющие VIN).
Принцип внесения записи об обеспечении в реестр обеспечительных прав и ее поиска по критерию «уникальные идентификационные данные залогодателя» объясняется тем, что большая часть движимого имущества, на которое распространяет свое действие реестр, не имеет каких-либо уникальных индивидуализирующих признаков, кроме принадлежности определенному лицу, которые бы позволили любому лицу, осуществляющему поиск информации в реестре, определить об обременении какого имущества внесена запись в реестр.
Реестр обеспечительных прав позволяет осуществлять поиск записей об обременении любому лицу. Как правило, такой поиск осуществляется без взимания какой-либо платы.
Реестр обеспечительных прав не является средством пополнения бюджета или получения прибыли, плата за его услуги устанавливается на минимальном уровне, для того чтобы обеспечить каждому доступ к его услугам.
Российский опыт
В России обсуждается идея создания реестра только в отношении информации о залоге (реестр уведомлений о залоге).
В частности, Министерство финансов Российской Федерации разработало проект Федерального закона «О регистрации уведомлений о залоге движимого имущества» (в октябре 2011 года была представлена новая версия проекта, работа над которым ведется с сентября 2006 года).
Также Министерство экономического развития готовит проект Федерального закона «Об учете залогов движимого имущества», основанный на Концепции «Система регистрации в России», содержащей основные требования к будущему реестру залогов в России.