В Российской Федерации представило новую версию проекта Федерального закона «О регистрации уведомлений о залоге движимого имущества». В этом проекте, по существу, предлагается ввести административный реестр залога транспорта и оборудования, а не реестр обеспечительных прав, построенный на гражданско-правовых принципах. В статье приводится анализ основных положений проекта и пример функционирования реестра залоговых уведомлений во Франции.
Проект Федерального закона «О регистрации уведомлений о залоге движимого имущества» (далее – Проект) предусматривает введение обязательной регистрации уведомлений о залоге машин, оборудования и транспортных средств, имеющих VIN или код Общероссийского классификатора основных фондов ОК 013-94 (далее – ОКОФ). При этом за нерегистрацию (несвоевременную регистрацию) уведомления о залоге предусмотрена административная ответственность залогодержателя.
В целом введение системы реестра залоговых уведомлений необходимо для существенного повышения качества российского законодательства и практики обеспеченного кредитования.
Проект предусматривает ряд ценных правил (например, ведение реестра в электронной форме, установление приоритета прав залогодержателей на основании регистрации), однако в целом его принятие не обеспечит введение в России системы реестра залоговых уведомлений, гарантирующей интересы должника, залогодателя, обеспеченного кредитора (залогодержателя) и третьих лиц. Кроме того, принципы функционирования и построения реестра залоговых уведомлений, предлагаемые в Проекте, не соответствуют рекомендациям международных документов в этой сфере и не учитывают опыт работы залоговых реестров в иностранных государствах.
Ограниченный перечень имущества
В соответствии с п. 2 ст. 1 Проекта реестр уведомлений о залоге содержит информацию о залоге в отношении ограниченного перечня объектов движимого имущества (машины, оборудование и транспортные средства, имеющие VIN или код ОКОФ). Однако залоговый реестр не должен ограничиваться определенными видами движимого имущества. Как показывает опыт функционирования аналогичных реестров в иностранных государствах, реестр уведомлений о залоге должен распространяться на любое имущество, за исключением тех его видов, в отношении которых действует специальное законодательство (например, в отношении финансовых активов) или существуют специальные реестры. Применительно к России такими специальными реестрами, в частности, являются реестр прав на недвижимое имущество, реестр владельцев именных ценных бумаг (в отношении акций), Единый государственный реестр юридических лиц (в отношении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью), реестр прав на объекты интеллектуальной собственности. Например, в Австралии, Венгрии, Польше, Соединенных Штатах Америки, Франции реестр залоговых уведомлений носит общий характер (с точки зрения объектов предмета залога) и не распространяется на имущество того или иного вида в случаях, прямо предусмотренных законодательством.
Обязательность регистрации уведомления о залоге
Согласно Проекту, регистрация уведомления о залоге является законодательно установленной обязанностью залогодержателя (п. 2 ст. 3, п. 3 ст. 6). Это не вполне соответствует назначению реестра залоговых уведомлений. Последний создается не для сбора в обязательном порядке информации о существующих залогах, а для создания открытого для всех лиц реестра сведений о залоге, уведомления о котором регистрируются по усмотрению сторон залоговых отношений, которые могут принять решение не регистрировать свой залог по тем или иным причинам. Соответственно, в государствах, где имеется реестр залоговых уведомлений, такая регистрация не носит обязательный характер, за исключением регистрации уведомления о прекращении залога (которая также подверглась критике, поскольку стороны могут распространить ранее зарегистрированный залог на новые обязательства прежнего или нового должника кредитора).
Следовательно, залогодержатель не должен нести ответственность за регистрацию предварительного уведомления (зарегистрированного до возникновения залога) или за несвоевременную регистрацию уведомления, как предусмотрено Проектом.
Недопущение описания предмета залога родовыми признаками
Согласно Проекту, требуется, чтобы уведомления о залоге содержали точную информацию о предмете залога, вплоть до заводского номера линии машин и оборудования (п. 2 ст. 5). Однако реестр должен допускать регистрацию уведомлений о залоге с описанием имущества родовыми признаками, для того чтобы обеспечить регистрацию уведомлений о залоге в отношении будущего имущества или совокупности имущества.
Регистрация и поиск в реестре по имуществу
Проект предусматривает регистрацию уведомлений о залоге и предоставление выписок из реестра по информации об имуществе (п. 5 ст. 2, п. 1 ст. 8, п. 6 ст. 12). Это объясняется тем, что в соответствии с Проектом уведомления о залоге могут быть зарегистрированы только в отношении имущества, имеющего идентификационный номер (VIN или код ОКОФ). Однако такое построение реестра не позволит заинтересованным лицам получать необходимую информацию о залоге того или иного имущества конкретного лица (залогодателя), с которым они намереваются совершить сделку.
Кроме того, идентификатор по коду имущества недостаточен для системы реестра, позволяющей указывать в нем иное описание предмета залога, помимо идентификационного номера. Так, идентификация одного и того же имущества в различных договорах залога может быть осуществлена разными способами, например описанием путем указания местонахождения предмета залога, общих индивидуализирующих характеристик (таких, как марка, цвет и т.п.).
В этих случаях контрагенты лица могут получить информацию о залоге его имущества только посредством использования идентификационных характеристик лица (наименования, основного государственного регистрационного номера) в качестве критерия для поиска информации в реестре.
Поиск информации о залогах, предоставленных лицом, по имуществу в качестве идентификатора возможен как дополнительная опция только в тех случаях, когда это имущество имеет идентификационный номер (например, автомобили – как предложено в Проекте). Однако это возможно только в качестве дополнительного способа поиска информации в реестре, основным критерием для регистрации уведомлений о залоге и поиска информации в реестре должна служить информация о залогодателе.
Регистрация уведомления о залоге в трансграничных сделках
В соответствии с Проектом в случаях, когда залогодателем является иностранное лицо, направление в реестр уведомления о залоге возможно только при условии, что в момент возникновения залоговых прав предмет залога находится на территории Российской Федерации (п. 1 ст. 3). Однако на практике в трансграничных сделках кредиторы предпочитают регистрировать уведомление о залоге в том государстве, где в будущем будут возможны обращение взыскания и реализация предмета залога, заблаговременно, т.е. до перемещения заложенного имущества на соответствующую территорию. Следовательно, в законе необходимо предусмотреть возможность осуществления регистрации уведомления о залоге в отношении имущества, которое в будущем может находиться на территории Российской Федерации (иметь связь с российским правом).
Отсутствие гарантии прав старшего залогодержателя при обращении взыскания и реализации предмета залога младшим залогодержателем
В случае предоставления имущества в залог разным кредиторам в целях обеспечения различных обязательств и возникновения множественности залогодержателей интересы старшего залогодержателя (право залога которого имеет больший приоритет) должны быть гарантированы при обращении взыскания на заложенное имущество младшим залогодержателем (право залога которого имеет меньший приоритет), для того чтобы сохранить привилегии старшего залога. В частности, при обращении взыскания на предмет залога младший залогодержатель должен уведомить об этом старшего залогодержателя, чтобы последний мог начать процедуру обращения взыскания на предмет залога и заменить ею процедуру, начатую младшим залогодержателем.
Также уведомление старшего залогодержателя может осуществляться через реестр: на залогодержателя налагается обязанность регистрировать уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога в реестре, при этом должнику, залогодателю и иным залогодержателям автоматически рассылается извещение о регистрации такого уведомления.
В Проекте указанные правила не предусмотрены, и младший залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога и реализовать его без каких-либо гарантий прав старшего залогодержателя. При этом право на возмещение убытков, предусмотренное п. 3 ст. 4 Проекта, не гарантирует права старшего залогодержателя – они могут быть гарантированы только посредством обеспечения его права получить удовлетворение за счет предмета залога, а не путем предъявления иска о возмещении убытков (иначе ценность залога утрачивается).
Недопущение предварительной регистрации уведомления о залоге
Проект не предусматривает возможности регистрировать уведомление о залоге предварительно, до заключения соответствующего договора и возникновения прав на предмет залога (п. 1 ст. 3, п. 3 ст. 6). Однако такая возможность, как правило, предоставляется в тех юрисдикциях, где функционирует реестр залоговых уведомлений, поскольку регистрация уведомления о залоге не носит правопорождающего или правоподтверждающего характера (регистрация уведомления о залоге не является условием или доказательством возникновения залога имущества).
Кроме того, возможность регистрации уведомления о залоге до момента возникновения залога имущества требуется при передаче в залог будущего имущества.
Переходные положения
Согласно Проекту, если после вступления его в силу возникает залог и уведомление о нем регистрируется в реестре, такой зарегистрированный залог не имеет приоритета при наличии договора залога, заключенного до вступления Проекта в силу (п. 2 ст. 15). Такая система переходных правил может повлечь за собой неопределенность прав залогодержателей в связи с наличием риска появления договора залога, заключенного до вступления Проекта в силу.
При введении реестра залоговых уведомлений закон должен предусматривать конкретный переходный период (ограниченный временными рамками). В течение этого периода залогодатели и (или) залогодержатели должны быть вправе зарегистрировать уведомление о залоге, для того чтобы дата возникновения приоритета прав залога определялась в соответствии с датами заключения договоров залога, на основании которых зарегистрированы уведомления в переходный период. Соответственно, в этот (непродолжительный) переходный период к уведомлению должна прилагаться копия договора залога. При регистрации залогового уведомления после окончания переходного периода копии договора залога или иных документов не должны требоваться.